摘要：建筑行業(yè)允許總公司簽訂合同后，由分公司提供建筑服務(wù)并收取價款，并由分公司向發(fā)包方開具增值稅發(fā)票。建筑行業(yè)總公司簽合同分公司開發(fā)票收款可以嗎？建筑行業(yè)總公司簽合同分公司開發(fā)票、收款、納稅可以嗎？

當前，建設(shè)市場完全放開，外地企業(yè)跨區(qū)縣承攬業(yè)務(wù)實屬正常。建筑企業(yè)在當?shù)亻_設(shè)分公司，擴大影響方便經(jīng)營；當?shù)卣�府也希望由分公司開發(fā)票，以便將稅款留在當?shù)�。這種做法是否可行，能否達到目的呢？筆者從公司法、合同法和稅法等方面進行討論。

一、分公司設(shè)立問題。

《公司法》第十四條“公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)”。由此可見，總公司在當?shù)卦O(shè)立分公司是合法可行的，但一定要申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司是在業(yè)務(wù)、資金、人事等方面受總公司管轄而不具有法人資格的分支機構(gòu)，沒有自己的名稱、章程，沒有自己的財產(chǎn)，并以總公司的資產(chǎn)對分公司的債務(wù)承擔(dān)法律責(zé)任。

二、簽訂合同問題。

《民法典》第四百六十四條“合同是民事主體之間設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的協(xié)議”。第七十四條“法人可以依法設(shè)立分支機構(gòu)。法律、行政法規(guī)規(guī)定分支機構(gòu)應(yīng)當?shù)怯浀�，依照其�?guī)定。分支機構(gòu)以自己的名義從事民事活動，產(chǎn)生的民事責(zé)任由法人承擔(dān)；也可以先以該分支機構(gòu)管理的財產(chǎn)承擔(dān)，不足以承擔(dān)的，由法人承擔(dān)�！狈止�司可以代總公司簽訂合同的，只要取得總公司的授權(quán)就行。另外，分公司也可以對外獨立簽訂合同，用自己的名義從事經(jīng)營活動。

根據(jù)《公司法》和《民法典》，一是分公司可以領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，進行獨立營業(yè)，具有獨立締約能力。二是分公司民事責(zé)任的歸屬，即分公司不能獨立承擔(dān)民事責(zé)任，其一切行為的后果及責(zé)任由隸屬公司承擔(dān)。在與分公司簽訂相關(guān)合同時，作為合同相對方，一定要審查分公司的總公司對其出具的授權(quán)委托書，明白總公司是否授權(quán)其對外簽訂合同，以及授權(quán)的額度。

三、訴訟主體問題。 《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第五十二條規(guī)定“民事訴訟法第四十八條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括：……（五）依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的法人的分支機構(gòu)”，即依法登記的分公司屬于“其他組織”�！捌渌�組織”是指合法成立、有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織。 分公司雖然沒有獨立的財產(chǎn)和法人資格，但只要分公司經(jīng)過工商部門的登記后，領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照，分公司可以作為《民事訴訟法》上的其他組織，成為民事訴訟當事人。

四、開票繳稅問題。

1、稅法要求，付款時必須保持合同主體、付款流、發(fā)票流一致，否則面臨認定為虛開的稅務(wù)風(fēng)險，進項稅票不得抵扣，也不能在企業(yè)所得稅前扣除。

2、國家稅務(wù)總局《關(guān)于進一步明確營改增有關(guān)征管問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2017年第11號）第二條“建筑企業(yè)與發(fā)包方簽訂建筑合同后，以內(nèi)部授權(quán)或者三方協(xié)議等方式，授權(quán)集團內(nèi)其他納稅人（以下稱“第三方”）為發(fā)包方提供建筑服務(wù)，并由第三方直接與發(fā)包方結(jié)算工程款的，由第三方繳納增值稅并向發(fā)包方開具增值稅發(fā)票，與發(fā)包方簽訂建筑合同的建筑企業(yè)不繳納增值稅。發(fā)包方可憑實際提供建筑服務(wù)的納稅人開具的增值稅專用發(fā)票抵扣進項稅額”。因此，建筑行業(yè)允許總公司簽訂合同后，由分公司提供建筑服務(wù)并收取價款，并由分公司向發(fā)包方開具增值稅發(fā)票。

3、國家稅務(wù)總局《納稅人跨縣（市、區(qū)）提供建筑服務(wù)增值稅征收管理暫行辦法》（國家稅務(wù)總局公告2016年第17號） 第三條規(guī)定：“納稅人跨縣（市、區(qū)）提供建筑服務(wù)，應(yīng)按照財稅〔2016〕36號文件規(guī)定的納稅義務(wù)發(fā)生時間和計稅方法，向建筑服務(wù)發(fā)生地主管稅務(wù)機關(guān)預(yù)繳稅款，向機構(gòu)所在地主管稅務(wù)機關(guān)申報納稅”。

上述2個公告是一致的，稅款都是繳在當?shù)�。稍微區(qū)別是：建筑企業(yè)總公司開票收款，在建筑服務(wù)發(fā)生地預(yù)繳稅款；分公司開票收款，在當?shù)卣�常申報納稅。這樣最終稅款額會略有差別。

4、國家稅務(wù)總局《關(guān)于進一步明確營改增有關(guān)征管問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2017年第11號）第三條規(guī)定：“納稅人在同一地級行政區(qū)范圍內(nèi)跨縣（市、區(qū)）提供建筑服務(wù)，不適用《納稅人跨縣（市、區(qū)）提供建筑服務(wù)增值稅征收管理暫行辦法》（國家稅務(wù)總局公告2016年第17號印發(fā)）�！�

5、那么如果在建筑服務(wù)發(fā)生地不設(shè)分公司，能否申請當?shù)囟悇?wù)機關(guān)代開發(fā)票（稅款留在當?shù)兀┠兀?/span>

首先，一般納稅人是自開發(fā)票的，不存在這種假設(shè)。

其次，小規(guī)模納稅人依據(jù)《營業(yè)稅改征增值稅試點實施辦法》第五十四條規(guī)定“小規(guī)模納稅人發(fā)生應(yīng)稅行為，購買方索取增值稅專用發(fā)票的，可以向主管稅務(wù)機關(guān)申請代開”，即已辦理稅務(wù)登記的小規(guī)模納稅人以及國家稅務(wù)總局確定的其他可予代開增值稅專用發(fā)票的納稅人，發(fā)生增值稅應(yīng)稅行為、需要開具專用發(fā)票時，可向其主管稅務(wù)機關(guān)申請代開。然而，對于三類納入“自行開具增值稅專用發(fā)票試點”范圍的小規(guī)模納稅人，國稅機關(guān)不再為其代開增值稅專用發(fā)票。這三類納入“自行開具增值稅專用發(fā)票試點”范圍的小規(guī)模納稅人分別為:月銷售額超過3萬元(或季銷售額超過9萬元)的建筑業(yè)、鑒證咨詢業(yè)和住宿業(yè)小規(guī)模納稅人。所以建筑業(yè)小規(guī)模納稅人(2017年6月1日起)提供建筑服務(wù)，以及銷售貨物或發(fā)生其他增值稅應(yīng)稅行為，需要開具增值稅專用發(fā)票的，通過增值稅發(fā)票管理新系統(tǒng)自行開具，主管國稅機關(guān)不再為其代開。

因此，如果營業(yè)額較大，希望通過代開發(fā)票留稅的做法不可行。

五、獨立核算問題。

分公司開票收款行為的前提，是分公司獨立核算，分公司開票、分公司收款、分公司核算、分公司申報納稅。建設(shè)單位付款時必須保持付款流、發(fā)票流一致。分公司已經(jīng)登記營業(yè)，具備開發(fā)票和開立銀行賬戶資格，就應(yīng)該分公司收款。否則僅僅分公司開票總公司收款，是不對的。

六、探討結(jié)論

綜合以上分析討論，可以得出以下結(jié)論：

結(jié)論一：建筑企業(yè)提供建筑服務(wù)，可以總公司簽訂建筑合同，分公司開發(fā)票收款。必備條件是：分公司提供建筑服務(wù)，分公司申報登記、獨立核算。

結(jié)論二：與總公司成立地不屬于同一地級行政區(qū)域，建筑企業(yè)跨區(qū)縣提供建筑服務(wù)，無論總公司、分公司誰開發(fā)票，稅款都留在建筑服務(wù)地。

結(jié)論三：與總公司成立地屬于同一地級行政區(qū)域，建筑企業(yè)跨區(qū)縣提供建筑服務(wù)，總公司開票繳稅在總公司所在，分公司開票繳稅在分公司所在地。

結(jié)論四：建筑企業(yè)銷售材料、設(shè)備等非建筑服務(wù)，不能總公司簽合同分公司開發(fā)票收款。

【來源：聊城市審計局】

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